承揽合同胶葛遭保全27万 活动战找马脚逼和给10万
作者：李建锋发布时候：2013-03-21 来历：阅读量：0
承揽合同胶葛遭保全27万 活动战找马脚逼和给10万
--记李建锋律师打点的一路反败为胜的承揽合同胶葛案件
【案件导读】
打讼事，起首要挣管辖，此中启事不说自明。大师都想在一个本身熟习的法院，找本身熟习的法官打点本身的案件，并且在现行轨制下，现行法律程度下，居心挣管辖，而且成功的不在少数。加上法院的处所庇护意识，更使管辖权贰言程序的存在乎义不年夜，成了聋子的耳朵，形同虚设。
假如原告设法想法在原告地点地法院立结案，而且采纳了诉讼保全，也实其实在保全到了被告足够多的存款，原告可说是天时人地相宜，具有绝对优势，志在必得。如许的案件对被告而言还有多年夜的机遇？
原告人熟、地近、处所当局撑持，而被告是样样不沾，人不熟、路途远、无处诉冤，讼事还怎样打？博得概率还能有吗？
就是如许的一个案件：原告操纵多年堆集的人脉关系，在原告地点地法院立案，并诉讼保全了被告的存款27万元，眼看胜算概率几近为零，李建锋律师凭仗十几年来的诉讼实战经验，前后操纵管辖权贰言、要求反诉、申请字迹
鉴定、申请现场勘查的程序权力，并捉住了对方代办署理人在庭审质证时电光石火的的掉误，迫使原告在本身家门口自求调整。终究以10万元调整了案，眼看保全的27万元，一小半都没有拿到。
该案件，使李建锋律师想起游击队歌中所唱的：没有枪，没有炮，仇敌给我们造。意思是要充实操纵对方的证据矛盾，为我所用，结果奇好。
【根基案情】
原告:安阳某某筒仓工程有限公司。
居处地：河南安阳市龙安区。
被告:广西某某水泥有限公司。
居处地：广西壮族自治区。
审理法院:河南省安阳市龙安区人民法院
案号：（2011）龙民初字第722号
2007年9月17日, 安阳某某筒仓工程有限公司和广西某某水泥有限公司签定了一份加工承揽合同, 广西某某水泥有限公司将水泥厂筒仓工程给安阳某某筒仓工程有限公司承揽建造。由安阳某某筒仓工程有限公司为其建造6座筒仓及配置举措措施。
合同签定后，安阳某某筒仓工程有限公司最先加工建造钢板仓及配置举措措施，广西某某水泥有限公司陆续付出加工款44万元，残剩金钱还有13万元没有付出，两边产生争议。
2011年7月20日安阳某某筒仓工程有限公司向安阳市龙区人民法院提告状讼，要求判令被告当即付出加工建造费13万元，依照合同商定承当背约责任。
并申请保全了广西某某水泥有限公司的存款27万元。
然后才通知广西某某水泥有限公司到河南安阳龙安区法院应诉。
【案件拜托】
广西某某水泥有限公司接到传票和应诉通知书，还有诉讼保全裁定书后，感受很不爽：
1、因为加工建造进程中呈现一些争议，广西某某水泥有限公司发现不合错误头，所以才住手付出加工款。三年多时候都曩昔了，本觉得谁也不找谁，工作就如许曩昔了，没想到原告居然先下手为强。
2、即便诉，也不该该在原告地点地的家门口的法院诉，较着是挣管辖，不外是为了本身便利，还有的就没法说了-----公然的奥秘。
3、合同价款57万，已付出44万，何故保全27万元呢？明显原告的胃口年夜得很，想多拿良多钱。
想到这些，被告感觉案件的走势很不容乐不雅，必需找一名专业的合同律师，去破解原告及法院的强行管辖。
几经交换，被告感觉李建锋律师对案件的掌控比力到位，遂拜托李建锋律师作为代办署理人。
【管辖权贰言之争】
接管拜托之时，李建锋律师就建议当事人提出管辖权贰言。但李建锋律师接管拜托之日，已是收到应诉通知的第十二天，法律划定，管辖权贰言必需是在15天答辩期内提出才有用，也便是说只有三天的工作时候，要包罗当事人供给证据材料、律师阐发清算材料、书写管辖权贰言、付由当事人盖印、再发寄给法院，律师在河南三门峡、当事人在广西柳州、法院在河南安阳，只能给时候竞走了。
经李建锋律师马不断蹄的尽力，终究在最后一天寄出了了管辖权贰言申请书。
同时给法院联系，奉告已提出管辖权贰言，暂定原定的开庭日期先不开庭。
管辖权贰言的来由以下：
1、民事诉讼法注释划定：加工承揽合同，以加工行动地为合同实行地。民诉律例定：因合同胶葛提起的诉讼，由被告居处地或合同实行地人民法院管辖。
2、本案的加工行动地是在广西公司的厂里。被告地点地也在广西。
3、是以，本案龙安区人民法院并没有管辖权，应当移送广西梧州市万秀区人民法院管辖。
果不其然，龙安区人民法院不假思考就给了一个驳回管辖权贰言裁定。
怎样办？上诉呗，继续争夺。
二审仍然，裁定驳回。
管辖权贰言的裁定和二审裁定，根基是一个音调，根基上保护的都是一面理，不外这也在预感当中。
好歹，仍是给诉讼争夺到了很多的时候。后来看看，固然管辖权贰言没有到达目标，可是在经由过程管辖权贰言的付涉，根基领会了主法子官的处事气概和对方当事人的根基立场，为后来的调整奠基了根本。
【代办署理逆境】
受理拜托之初，李建锋律师屡次致电拜托人及经办人，要求拜托人供给所有的资料，包罗加工承揽合同、施工监理日记、质量问题的证据、质量贰言提出的时候证实、付款记实等，但拜托人因为半途搬场，把资料弄遗掉了，不克不及供给任何资料和证据，有的只是口头的论述---听到这个成果，李建锋律师深感案件的被动和艰巨，对方既然告状，便可能是证据充实，而我们呢，确切手无寸铁，空口无凭，这仗若何打？没打就已见分晓了！！
可是，拜托已打点，当事人眼巴巴的看着我们呢，只好抱着足够的自傲，等候对方出错误的心态，证据不足，年夜不了阵地战，那就只能打活动战，在活动中找机遇了，最先预备案件吧。
【第一次探营】
第一趟安阳之行，收成颇丰。
由于拜托人没有可以或许供给任何有价值的证据。那只有经由过程阅卷发现问题了，还真的有很年夜的收成。
1、对方供给了加工承揽合同书，领会到了加工建造筒仓的参数和验收尺度。在加工承揽合同中，两边对工程详情,工程造价,工程地址,工程验收等做了具体商定，此中工程详情为：利浦仓Φ8.5m×H12m（含顶高）×3座， Φ6m×H5m（含顶高）×1座，Φ6m×H6.5m（含顶高）×1座，Φ6m×H8m（含顶高）×1座，钢锥斗Φ4.5m×3个，Φ2.7m×3个;工程造价为：人民币伍拾柒万元整（57万元）。
2、发现了对方供给的验收单，欲要证实承揽成果是验收过的。
恰是原告供给的这两份证据，使全部案件向被告倾斜了。
获得第一手资料后，第一时候传给拜托人，拜托人反馈：
1、做成的筒仓都比合同商定的高度地一米到一点五米，还少做了外爬梯和内爬梯，意思就是：质量不及格。
2、验收单上被告人人员的名字，不是被告方所签。
太好了，有了投破口了：有了这些素材，李建锋律师最先具体预备答辩和庭审。
【第一次庭审纪实】
开庭了，李建锋律师提出了周密的答辩定见：
1，原告承揽加工的筒仓不合适合同商定的质量尺度和规格尺度：起首，筒仓的高度不敷，合同商定的是Φ8.5m×H12m（含顶高）×3座， Φ6m×H5m（含顶高）×1座，Φ6m×H6.5m（含顶高）×1座，Φ6m×H8m（含顶高）×1座；而原告现实做成的筒仓别离为Φ8.5m×H11m（含顶高）×3座，低了一米，Φ6m×H5m（含顶高）×2座别离低了一米和一点五米，Φ6m×H7m（含顶高）×1座，低了一米。其次，仓体利用的镀锌板厚度不敷。再次，原告削减施工详情，每一个仓都少做了两条外直爬梯。
2，原告存在捏造验收单行动，且捏造的验收单所列验收项目数据不符，捏造被告高管的验收签字。
3，原告存在严重背约行动，应当承当责任。原告没有如期落成，严重过期，应当依照合同商定承当背约金；原告没有利用商定的及格材料，没有建造爬梯，没有到达商定的高度，又谢绝补缀重做，应当削减报答，补偿损掉。
4，要求法院对证量问题和应削减报答数额进行现场勘查和
司法鉴定，以终究核实工程质量问题息争决本案诉讼争议。
李建锋律师在质证时，又抓到一个细节：
在对方举证时，要出示合同、验收单的原件，但原件已被装订为该工程的整体的档案材猜中间，原告律师在出示原件时，竟然拿着全部档案出来了！！等于所有的相干资料都在这里了！！
在李建锋律师在质证完合同、验收单的原件今后，居心不以为意的把档案留下来，只把原件还给了法庭。随后就翻看了档案中的其他详情，----忽然看到一个合同设计变动通知书，是原告的设计部分通知一线车间的材料变动单：因为改换装备，利浦筒仓体罕用镀锌钢板2678千克。
随后，在轮到被告举证时，李建锋律师原本是没有证据出示的，但忽然叫赶上了，就说我们只出示一份证据：材料变动单，证据来历于原告供给的档案中，证实本合同施工华夏告偷工减料，是以，不克不及按原合同价款结算。请法庭记实在案，削减镀锌板2678千克。还专程拿着档案，让书记员过目后，记实下来。
被告律师一听，急了：这是我们的档案，我们没有出示，被告不克不及拿着我们的档案作为他的证据。拿曩昔，往屁股地下一座，不拿出来了。还说，被告不克不及出示有形证据，不克不及作为定案根据。
李建锋律师接过来讲：按照证据法则的划定，只要有证据证实证据原件在对方当事人手中，对方拒不出示的，法院可以认定证据的真实性。况且，适才的证据原件已前因后果了法庭的举证，法院还验证了以后已记实在案，被告压屁股底下，不克不及视为被告藏匿证据，法院应当按照证据的详情来认定案件事实。
如许一弄，被告完全就没底气了。
这是第一招，借刀杀人之计，结果不错。
更加出色的是，李建锋律师承认了原告提付的承揽合同的效率，但提出原告加工的筒仓没有依照合同商定的参数建造，属于不及格产物。原告律师果断不认可，说完满是依照合同商定的高度建造的。李建锋律师顺势提出：既然两边对筒仓的参数特别是高度定见纷歧致，申请法院做一个现场勘查，以便肯定筒仓是不是及格。
这是第二招，欲擒故纵之计，公然受骗了。
还有的就是验收单，原告那验收单是作为合同实行的要害证据，但拜托人不认可验收单的签字，而原告代办署理人对峙验收单上的签字就死被告三老板的签字。李建锋律师再次提出建议：既然对签字的真实性有贰言，可以申请字迹鉴定，以便确认案件的根基事实。
这是第三招，诱敌深切之计，结果固然好。
上述三招，第一招是不测得来，第二招隐含提出质量贰言的时代的年夜问题，第三招则是一剑封喉，假如缺少了合同实行的证据，原告的讼事就麻烦年夜了。
简单说一下第二招隐含的提出质量贰言时代的问题。大师都知道，付付后，若有质量问题是要在公道时代提出来的，跨越公道时代，再说是没有任何贰言的，是视为付付及格的。本案中，因为被告没有任何证据，底子没法证实提出过质量贰言，所以，合同价款就不克不及用质量贰言来抗辩。
可是，李建锋律师想出来的第二招，假如原告付付的筒仓高度少一米多，高度不敷的话属于很是轻易被发现的质量问题，原告在付付时就应当知道高度不敷，那末便可以援用合同法中：付付人明知本身付付的产物存在质量缺点的，提出质量贰言的刻日不受公道时代的限制。
可是，对方竟然没有提出关于质量贰言超越公道时代的不雅点，也就华侈了李建锋律师设计好的辩说思绪。
【庭后调整】
审讯长却是听大白结案件的问题地点，问是不是赞成调整：
原告说：保全了27万元，此中合同价款还有13万，屡次讨账的支出和滞纳金可以少要一点，一共要26万。
李建锋律师说：合同实行存在质量问题，致使没有验收，只能斟酌再扣几多加工款，只能在13万以下调整。
审讯长看了看对方的律师说，得，庭后再调吧。
李建锋律师说：现场勘查的申请、字迹鉴定的申请，我已提付法庭，鉴定费几多，我们即刻付。充实显示出被告对鉴定的决定信念。
【庭外调整】
忽一日，审讯长打电话
咨询话，说最好是调整。李建锋律师也赞成做做当事人的工作。
由于触及到一些未便说的东东，调整的回合，再次不再胪陈。
终究，经由过程四五个回合，终究在10万摆布，说住了。
又过了很多天，当事人把十万元打给李建锋律师，李建锋律师携卡再下安阳龙安区法院，交代终了，签定了调整书，解冻27万元存款的裁定书。
当事人很满足，案件告终。
［办案小结］
李建锋律师处置本案一波三折，前后三下安阳，逆转拜托人作为被告的劣势地位，终使自傲满满的原告在自家门口的法院，无奈接管调整了案，眼看这煮熟的鸭子----27万元飞了，仅仅拿到10万元，还要自行承当诉讼费、保全费。
看来，活动战仍是有感化的，只要批示适当，仍是会有成功的。
注：以上详情由李建锋律师供给，若您案情告急，财安建议您致电或在线
咨询。
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