【摘要】：遗言治理轨制并不是一项可以追根溯源的切确法律概念，在英美法国度，遗言治理现实上可以被包罗在发财的遗言信任轨制中，年夜陆法系国度则有详实的遗言履行划定。同时遗言治理与遗言履行、遗产治理存在很多分歧，按照我国现有国情遗言治理轨制的成立有其重年夜意义。中华遗言库的成立可以作为我国成立完全遗言治理轨制的跳板，但在将来该当逐步完美遗言治理的程序、遗言治理人的责任，成立专门的遗言公证与遗言治理机构。

　　【要害词】：遗言治理 密封遗言　遗言履行　　　　　

　　引言

　　2013年3月21日，我国首个遗言挂号中间“中华遗言库”在北京成立，该项目由中国老龄事业成长基金会和北京阳光老年健康基金会结合倡议。“中华遗言库”成立今后，对遗言挂号的预约已到2014年1月，60岁以上的白叟可以避免费进行遗言挂号，对白叟挂号好的遗言，除白叟亲身指定的提取人以外，不答应“泄密”给任何人。对遗言录入、查询、打印、提取的每个环节，遗言库都实施严酷的分级授权。如“泄密”，或以加害以个人名义隐私被究查法律责任。跟着该公益项目第火热进行，同时引发笔者对相干法律问题的思虑，遗言治理轨制，作为一种分歧于在很多年夜陆法系及英美法系成熟的遗言信任、遗言履行轨制，加倍合适国情地扎根我国，而且一经成立便在大众中敏捷利用。同时，我们也看到了，“中华遗言库”只是遗言治理的雏形，其治理轨制、法律责任还没有完全了了，笔者在此浅议成立我国遗言治理轨制，并对相干法律问题进行完美。

　　1、遗言治理轨制的涵义

　　从比力法和汗青阐发法来看，并没有关于遗言治理的轨制。年夜陆法系国度，在列国的民法典中对遗言履行做了划定，但并没有专门对遗言治理做出系统划定。德国民法典仅划定了对自书遗言的保管，法国、日本、意年夜利民法典则具体划定了密封遗言的建造程序及开启，对遗言保管稍有触及。英美法国度，遗言信任占有主要位置。在英国，以个人名义信任业占全部信任业80%，此中以个人名义信任又多以承办遗产信任为主，首要详情触及财富治理、履行遗言、治理遗产、财政咨询等营业，包罗对以个人名义财富在治理、应用、投资和纳税等方面的咨询等详情。[1]在美国，由于美国对遗产继续遍及征收高额税金，其遗产税率最高可到达55%，立法又对单个主体平生之赠与或是继续免税总额限制为67.5 万美元，所以遗产信任的设立就成为美国人财富计划(或遗产计划)中特殊主要的一环，是一个主要的理财东西。[2]

　　可是，最近几年来欧洲的一些国度将遗言挂号与公证相连系，2002年6月，由法国和比利时的公证行业配合倡议设立欧洲遗言挂号系统(简称RERT)；2005年7月，欧洲遗言挂号系统协会成立，斯洛文尼亚、意年夜利、葡萄牙、荷兰、圣彼得堡等国的评判人协会均已插手该会。经由过程欧洲遗言挂号系统评判人可以经由过程本国的挂号机构向外国的挂号机构进行查询，被查询的外国挂号机构经由过程该名评判人本国的挂号机构向其供给回答。1972年，法国按照《关于设立遗言挂号系统的合同》成立了遗言信息挂号中间，挂号对象包罗公证遗言、自书遗言、撤回、撤消及其他改动。[3]

　　遗言治理与遗言信任有重年夜区分。遗言信任是一种综合性轨制，而遗言治理则较为单一。遗言信任是遗言人经由过程遗言的体例设立信任以处罚死后遗产的轨制，触及信任法和继续法两个范畴。信任轨制的特点在于一法律王法公法律轨制对当事人意思自治能容忍到甚么限度，在英美法系人们普遍操纵遗言信任到达财富隔代传承、避税等目标。[4]起首，遗言信任存在三方当事人，即拜托人（遗言人），受托人，受益人（继续人或受遗赠人）。打破了继续勾当仅限于家庭内部的习惯，从而使继续公然化。而遗言治理只是遗言人与保管人之间的法律关系。第二，信任轨制中，财富所有权与用益物权相辨别，信任一旦依法成立，拜托人的财富所有权则转移给受托人或受益人，英美法系辨别受托人与受益人的“通俗法上的所有权”和“衡平法上的所有权”，年夜陆法系辨别两者的“名义上的所有权”和“本色上的所有权”。而遗言治理中治理的只是遗言人分派财富的意思，与财富的所有与用益没有关系。第三，受托人的责任分歧。在遗言信任中受托人承当信任财富规模内的有限责任，而遗言治理人承当的是对遗言尽到仁慈、忠厚、谨严的保管义务，而非财富上的责任。可是，遗言治理该当与遗言信任一样具有持续性，不因受托人的灭亡、闭幕、破产、这人、被解任或其他景象而终止，假如产生了这些景象遗言信任的受益人或短长关系人可以由信任文件中指定的录用人录用受托人或争取法院选任新的受托人继续履行信任事务，直至产生终止信任的法定事由。

　　遗言治理与遗言履行也有主要区分，现代法上的遗言履行人轨制来历于日耳曼法的中介受托人，财富所有人指定中介受托人以本身的名义为遗产的治理和处罚。后成长为德国、日本、法国、瑞士等国的遗言履行人轨制。我国台湾地域的法律也采用此项轨制。我国年夜陆的继续法原则上也接管这项轨制。[5]有学者将遗言履行分为简单的遗言履行与复杂的遗言履行，前者是履行人对财富的简单朋分、赐与，后者则触及财富的保值增值，遗言履行报酬了受益人的好处对遗产做持久经营治理。遗言的履行是指在遗言产生法律效率今后为实现遗言人在遗言中对遗产所做的处罚和他事项而实行的行动，遗言的履行必需在遗言人灭亡今后才能进行，而遗言的治理却需要遗言治理人在遗言人立遗言后妥帖保管，当遗言人灭亡后对遗言进行揭露。

　　遗言治理与遗产治理的首要区分在于治理对象的分歧，遗产的保管或称遗产的治理，是指对死者的遗产负责保管。在英美继续法上，存在遗言履行人和遗产治理人，遗产治理人是在没有遗言的场所下，由遗言验证法院指派的治理遗产的人，该治理遗产的人获得财富所有权，受益人只享有财富等候权，催促治理人实行职责，而且为他人好处治理财富，在实行职务中尽到仁慈治理人的留意义务。

　　是以，连系我国国情与国外的相干法律实践，笔者认为该当成立我国的遗言治理轨制，它是分歧于遗言履行、遗产治理、遗言信任可以自力存在的轨制，固然跟着经济成长与大众需求，可以将遗言治理与遗言履行等轨制相跟尾，成立一套更加完美的轨制。遗言治理轨制下的密封遗言“中华遗言库”设立今后，良多白叟零丁或在后代的陪同下前来咨询遗言治理的事宜，可是，在进行遗言挂号治理的时辰，只能由白叟零丁在场，并且良多白叟为了不引发后代的胶葛矛盾选择将遗言保密不让后代知晓，其实反应了我国公民在立遗言时对密封遗言的需求。密封遗言（mystic will）,是指遗言人将其奥秘做成的遗言密封后，指定二人以上的见证人，经评判人签证的遗言情势。[6]

　　在学者对关于遗言是不是需要密封的查询拜访中我们发现，在北京地域关于遗言体例的问卷查询拜访中，在被查询拜访者总数中，认为遗言该当密封的占到76.1%，[7]198页在重庆的被查询拜访者中35.2%必定回覆遗言要密封，[7]340页，在武汉的被查询拜访者傍边，选择遗言要密封的为36.3%，略高于选择对遗言不会密封，[7]460页关于对遗言保管的习惯查询拜访，北京地域选择公证处和立遗言本人保管占30.5%，专门指定其他人7.9%，[7]214页，重庆市选择公证处和立遗言本人保管占12.5%，专门指定其他人14.2%，[7]349页，武汉市选择公证处和立遗言本人保管占19.1%，专门指定其他人13.3%，[7]564页，固然在这几个地域的被查询拜访者中，选择立遗言人本身保管的占多数，可是跟着现代社会多元化前进的同时，每一个人面对的风险也在加年夜，遗言被他人发现从而藏匿窜改的可能性很年夜，特别我国2013年首个公益遗言治理库的成立，很多白叟愿意将本身的遗言归遗言治理库保管，而且更愿意采取奥秘的体例。

　　我国台湾和澳门地域的立法都明白划定了密封遗言，而年夜陆和喷鼻港地域则无直接划定。[2]别的，澳门民法典还划定了海上密封遗言。日本民法典划定密封遗言需要评判人及二人以上证人，同时划定，若密封遗言情势欠缺，只要合适亲笔证书遗言的划定，则具有作为自书证书遗言的效率。法国民法典第976条至979条关于密封遗言的划定很是详实，密封遗同时需要评判人和两名证人。与公证遗言分歧的是，在公证遗言中，是遗言生齿授，评判人书写，还需向遗言人宣读写成的遗言全文。而密封遗言中评判人的感化在介入遗言建造的密封进程。

　　意年夜利则在公证遗言的分类下，再设公然的公证遗言、奥秘的公证遗言。其律例详实划定了奥秘遗言的建造程序，而密封遗言实际上是由公证机构来保管。[3]

　　笔者认为我国该当增设密封遗言的划定，遗言人可以自书遗言或请他人代书遗言，遗言人该当在遗言上签名，请他人代书的，代书人也该当签名，签名者该当在遗言各页签名。遗言人该当在遗言密封处签名。遗言人将该密封遗言提付给评判人员，并由两名以上见证人在场，遗言人、评判人、见证人该当在密封的封面上签名，并注明日期、地址。密封遗言的益处在于，评判人一般不知道遗言的具体详情（即便其知道遗言人陈说的大要意旨），从而遗言人可以连结遗言奥秘。惟有瑞士民法虽对见证人得守奥秘，而做成证书之评判人或其他仕宦，则以知其详情为需要。也有学者否决设立奥秘遗言，如“王利明继续法点窜建议稿”，其草案附来由中所述，奥秘遗言的体例“与我国国情不符”，因在奥秘遗言中公证员只作情势公证，不作本色公证，而我国对公证员公证的遗言要求的是本色性公证。而笔者认为可以鉴戒意年夜利民法典关于密封遗言的划定，将其置于公证遗言的分类下。我国今朝公证遗言的订立程序年夜致是，遗言人必需亲身与公证员一同打点遗言公证，公证机关对遗言人的身份及遗言能力进行审查。遗言人必需在公证员眼前书写或口述遗言详情，公证机关必需对遗言的详情进行审查。最后公证机关建造《遗言证实书》公证员要签名、盖印并书写证实日期，加盖公证处公章，公证遗言应一式两份，别离由公证机关和遗言人保留，遗言人也能够拜托公证机关代为保留。

　　2、我国当前遗言治理中的问题及对策

　　（一） 遗言挂号时的遗言能力问题

　　在财富继续胶葛中，很多案件的争议核心是遗言人是不是身体和精力状态正常，遗言人是不是遭到勒迫，遗言上的签字是不是本人签订，遗言是不是被藏匿或窜改，和是不是为最后的遗言等问题，第三方专业机构见证遗言的订立进程并对遗言加以严酷保管，将会削减年夜量财富继续胶葛的呈现。是以进行保密遗言挂号的时辰该当确保遗言人做出真实的意思暗示，使遗言具有真实性，遗言挂号机构在进行遗言挂号时该当确保遗言人身体和精力状态正常。固然中华遗言库在挂号遗言时全程灌音录相可以帮忙反应、证实白叟在立遗言时的身体、精力状态，可是灌音录相表示出来的纷歧定是科学准确的白叟精力状态。假如白叟在前来挂号之前遇有某种勒迫而迫于表达不真实的意思暗示，对这类环境挂号机构可能无从判定白叟所立遗言的真实性。假如可以或许对前来挂号的遗言人有表示出异常精力状态，有精力鉴定机构同遗言库对接，现场对白叟精力状态予以鉴定，对遗言挂号的进程进行“一站式”办事，如许可以更年夜限度地保障白叟的遗言切实生效。

　　（二）遗言保管进程中的法律责任

　　在遗言库对遗言进行保管时，假如呈现相干工作人员对保密遗言的泄露，或治理不妥从而呈现遗言被删除、窜改的景象，遗言治理库的人员该当承当响应法律责任。今朝，中华遗言库仅是基金会的一个公益项目，基金会作为社会集体法人具有自力的主体资历，假如在遗言挂号、保管进程中由于工作人员的错误造成了挂号毛病、挂号记实遗掉或被窜改，该社团法人该当承当法律责任，社团法人有权向以个人名义追偿。笔者认为，此后遗言挂号该当作为我国当局本能机能的一个部分，而且与公证轨制嫁接，构成同一的全国联网的遗言挂号系统。假如在操作或保管进程中呈现如上景象，该当承当国度补偿责任。

　　（三）遗言的变动与提取

　　假如白叟已立下遗言，往后对该遗言翻悔，但愿更改，或撤消曾做出的遗言，遗言治理机构该当设置响应的程序。笔者认为，在更改、撤消先前挂号遗言时起首应核实遗言挂号人的身份，确保前后遗言人身份一致，其次，确保遗言人更改、撤消时具有真实的意思暗示，不然更改、撤消行动失效。再次，更改、撤消遗言时假如仅是对此中某项数据的变动，为节俭资本，该当答应在原遗言中点窜并抑制手印，假如做出除数据外与原遗言分歧的遗产分派方案该当前因后果与本来挂号时一样的程序，从头在划定的遗言文本上立遗言，并进行录相保留，为了包管遗言变动、撤消的真实性，该当保留原遗言。

　　在立遗言人灭亡后，若何取得遗言人的灭亡信息，遗言库若何揭露遗言详情呢？为庇护遗言订立者的隐私，中华遗言库采纳了极为严酷的保密办法。遗言订立者可以将查询遗言或提取遗言的权力授权给本身指定的人；也能够设置查询遗言或提取遗言的时候节点和前提要求，只有知足其所设置的全数前提的人方可查询或提取遗言。可是，第一，假如产生其指定的人灭亡，而遗言人又步履未便没法自行前去登机机构时，笔者认为查询遗言信息的人该当持相干授权证书、身份证实争取查询，这时候候就要求挂号机构对其所持证实的真伪、身份证件的真伪进行鉴定，而此中授权证实就成为审查的难点，需要证实授权恰是上的陈说乃遗言人真实的意思暗示和字迹是不是真实；第二，假如遗言人变动设法不肯让之前的指定的可以查询的人查询，遗言人可以争取变动或撤消。可是有些白叟所立遗言不但是密封遗言仍是奥秘遗言，即后代底子不知晓怙恃曾进行过遗言挂号。这时候候假如没有相干的联网机制，当白叟因不测灭亡等其他缘由未能奉告后代曾进行遗言挂号时造成没有人来争取揭露遗言时，极可能使这份遗言的效率属于真空状况。笔者建议，成立与户口刊出挂号的联网机制，使遗言人的户口刊出环境实时在遗言挂号系统显示，如许就付与了遗言挂号机构另外一项职责，即实时通知遗言人的家眷，并揭露其详情。遗言治理部分知悉被继续人灭亡时，应当传唤被继续人的法定继续人及其他短长关系人在肯定期日之前到来。在该期日，必需开启遗言，并向法定继续人及其短长关系人宣读，并按照要求向其出示。在出示的环境下，可以不宣读。必需就遗言的开启做成记实。遗言被加封的，必需在记实中确认加封是不是无缺。

　　（四）公益项目中止时已保留遗言的处置

　　我国《基金会治理条例》第2条如许界定基金会，“基金会，是指操纵天然人，法人或其他组织捐赠的财富，以从事公益事业为目标，依照本条例的划定成立的非营利性法人。”现实上这一条例躲避了基金会的法律属性。与社会集体法人比拟，基金会更合适财团法人的特点。[9]中国老龄事业成长基金会章程第二条划定 本会是具有自力法人地位的全国性非营利社会集体，依法挂号注册。我国将其归为社会集体法人，现实上根据传统的民法分类，基金会属于财团法人。

　　我国绝年夜大都的公益基金会都是以项目运作的体例来展开勾当的,乃至有的公益基金会就是为了运作项目而设立的,其主体工作就是一个年夜型项目。是以,可否有用地实行项目和治理好项目是实现公益基金会主旨的主要手段。公益基金会项目标实行与展开是人力、物质、现金、手艺等各方面资本的设置装备摆设,也是一个代表诸多好处主体的、多元化的载体,是表达、实现、办事于分歧好处要求者的一种东西。任何一个公益基金会都没法完全自力地实行一个公益项目,它不但需要公道地设置装备摆设现有资本和调动潜伏的资本,还需要各方面的合作与多元化监管。

　　公证机构是我国财富继续范畴的主要介入者，确保了继续的公道与正当，笔者建议，遗言治理轨制与遗言公证轨制嫁接，构成全国同一联网的遗言治理系统。可是我国今朝公证遗言中的挂号按照《遗言公证细则》，其要求的是本色审查，亦由于在我国继续法中，公证遗言具有最高的法律效率，可是这分歧于遗言治理轨制中的公证，特别对密封遗言，笔者建议采纳情势审查的方式，即审查遗言人的遗言能力，遗言意思暗示的真实性、遗言情势的正当性，而不合错误遗言的本色详情进行审查，若在启封遗言时发实际质详情致使遗言失效的，可以斟酌遗言人其它时候在后的遗言，假如没有其他情势的遗言则变成法定继续。

　　如许，“中华遗言库”不但只是一时的年夜型公益项目，假如能与公证轨制相连系，从而构成我国的当局本能机能部分，使遗言挂号更具不变性，以避免产生所保留遗言因机构闭幕、撤消而“流离”的后果。

　　3、结语

　　“中华遗言库”的成立呼吁我国继续法点窜中成立遗言挂号轨制，该公益项目弥补了我国今朝遗言治理的空白，公益项目只是权宜之计，它是成立与公证轨制嫁接的遗言挂号机构的雏形，在治理程序、法律责任方面还需要完美。现阶段，我国的中华遗言库知足了很年夜一部门大众的需求，遗言治理只是具有公益性质，但这其实不是久长之计，相干负责人也暗示此后可能会成立一系列遗言治理与履行的配置盈利办事。笔者认为将遗言治理与遗言公证相跟尾，成立一个专门的遗言治理机构，该治理机构仅负责遗言公证及治理，假如是通俗遗言则由该机构负责治理，假如是密封遗言，则该机构要同时实行公证及保管的本能机能。

参考文献：

[1]王礼平.中外信任轨制问题研究.东北财经年夜学博士学位论文2005 年.

[2]叶光州.论私益遗言信任的设立与合用[J].法学丛刊，2006：197.

[3]黄群，孙晓东.设立全国同一的公证遗言挂号存案查询轨制的需要性和紧急性——继续实务与立法系列研究二[J].中国公证，2010，（7）.

[4]周小明.信任轨制比力法研究[M].北京：法律出书社，1996：47.

[5]刘文编著.继续法比价研究[M].北京：中国人民公安年夜学出书社，2004：296

[6]张平华，刘耀东.继续法道理.[M].北京：中法律王法公法制出书社， 2009：309.

[7]陈苇.今世中国公众继续习惯查询拜访实证研究[M].北京：大众出书社，2008.

[8]史尚宽.继续法论[M].北京：中国政法年夜学出书社，2000：447.

[9]蔡磊.非营利组织根基法律轨制研究[M].厦门：厦门年夜学出书社，2005：120.

参考文献

[1]《德国民法典》第2248条划定，遵照2247条的划定做成的遗言，必需按照被继续人的要求予以特殊的官方保管（第2258a,2258b条）。应当就被保管的遗言而向被继续人发给依靠证书。第2258条至2264条划定了特殊官方保管得程序、据有遗言人的移付义务和遗言的开启、查阅等。

[2]按照台湾民法典第1192条到1193条的划定，“遗言人应于遗言上签名后，将其密封，于密封处签名，指定两人以上之见证人，向评判人提出，陈说其为本身之遗言，如非本人自写，并陈说抄录人之姓名、居处，由评判人于封面记明该遗言提出之年、月、日及遗言人所为之陈说，与遗言人及见证人同业签名。若本地没有评判人的，则评判人的响应职责可由法院书记官行使。侨民在中华民国领事驻在地立遗言的，评判人的响应职责可由领事行使。而澳门地域的要求不像台湾地域如斯严酷，澳门民法典划定，密封遗言指的是由以主人书写并签名，或他人应遗言人之要求而书写并签名，又或由他人应遗言人之要求而书写并由遗言人签名之遗言。假如遗言人不懂或不克不及签名的，可以不在密封遗言上签名，但不签名的来由须于核准书内载明。在遗言上签名的人应于未载有其签名的各页上简签。密封遗言应由公证员按公证法的划定核准。